打工人使用劳动法合理维护合法权益

作者:周芳 张霖俐
转自:湖北高院
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2020年12月29日
某平台员工凌晨1点半
于下班途中不幸猝死
关于996工作制的讨论
再登热门
996工作制:
早9点上班,晚9点下班
一周工作6天
在加班盛行的996现状下
劳动者个人权益如何得到保障?
微博@人民日报 官微,曾对“996”发表官方看法
根据《劳动法》规定,加班在基于用人单位需要的同时,也必须要保障劳动者的身体健康,并且需要征得劳动者的同意。“996”超负荷工作模式打着“奋斗”“梦想”等光鲜靓丽的旗号,却忽略了要征得劳动者同意这一前提条件,不仅给员工身体带来巨大损害,而且也给企业带来潜在的工伤事故风险。
根据我国《劳动法》第36条规定,国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第38条规定,用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第41条规定,用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,每月不得超过三十六小时。


我国现行法律规定的工作制分为3种
01
标准工时制
02
综合工时制
03
不定时工作制
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标准工时制是国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。《国务院关于职工工作时间的规定》进一步规定,职工每日工作8小时、每周工作40小时。
综合工时制,按照原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(以下简称《意见》)规定,是指用人单位分别以周、月、季、年为周期综合计算工作时间的一种工作制度,但是平均日工作时间和平均周工作时间应当与法定标准工作时间基本相同。
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不定时工时制,《意见》规定,是指不受劳动法规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制,但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和作息方式,确保职工休息休假权利和生产、工作任务完成的工作方式。
《劳动合同法》第68条 非全日制用工的概念
非全日制用工,是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。
由此可见,互联网公司推崇的“996”工作制中,即便扣除每天一小时的休息时间,那么,每天的工作时长也达到了11个小时,如果按照每周工作6天计算的话,每周工作时间长达66小时,无论采用是标准工时制还是综合工时制,都存在着严重的加班情形,这种工作制更不可能符合不定时工作制中弹性工作时间的规定,所以“996”工作制是违反《劳动法》的。
遇到996,劳动者如何维权?
如果企业利用“鼓励”模式变相强制要求员工加班,并对拒绝加班、拒绝“996工作制”的员工进行降职、降薪、处罚、辞退等措施,公司就明显违反相关法律,员工可以通过法律手段进行维权。
我国法律规定,若安排劳动者延长工作时间,要支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,要支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;而法定休假日安排劳动者工作的,则要支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。如果企业在国家法定节假日既不放假,也不按标准发放加班工资,只给调休,此种情况也属违反法律规定。
劳动者可以通过多种途径维权。首先,劳动者可以向劳动监察部门举报投诉。《劳动法》第90条规定,用人单位违反本法规定,延长劳动者工作时间的,由劳动行政部门给予警告,责令改正,并可以处以罚款。第91条规定,用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的,由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可以责令支付赔偿金:
(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;
(三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;
(四)解除劳动合同后,未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。
其次,劳动者可以申请调解、仲裁或者向人民法院提起诉讼。《劳动法》第79条规定,劳动争议发生后,当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起诉讼。
996不是奋斗的代名词。无视员工利益、意愿和身心健康,强制推行的“996工作制”就是对奋斗者的伤害,也是对奋斗精神的误读。
善待劳动者,让劳动者更有获得感、幸福感、安全感,才是对奋斗者的最好致敬,对奋斗精神的最好弘扬。

大案要案刑事辩护技巧

在大要案刑事辩护中,律师只有明确自己是什么,能够干什么,才会更清楚要干好什么.否则在大案要案辩护中一味责怪“我讲我的,你判你的”、“法院如何判决与律师何干”种种不尽人意的“外因”,而不在“辩在于精、理在于行”的内因上下功夫,无助于律师在个案及整体执业水平提高.

“重在参与,不计胜负”作为以“成败论英雄”、以“结果论是非”的相对论,在现实生活中可作为一种自慰,却不为人们普遍接受,经济生活中一般意义上的“白猫黑猫论”,高考中的“唯分数论”均如此.但是大案要案刑事辩护则不同,“重”诉讼过程,“轻”诉讼结论,应当成为诉讼辩护行为准则.

首先,从诉讼法理而言,程序公正优于实体公正,经合法程序所产生的结论,不管是否合理,均应接受,传遍中国诉讼法学界及司法界的美国辛普生案典型意义亦在于此.自九十年代初启动的我国审判方式改革,又经1997刑事诉讼确认的庭审模式,已相当突出诉讼程序过程的独立性及重要性.

其次,从辩护制度的作用而言,律师辩护旨在为法官断案创造兼听则明的条件,律师无权断案,也无权左右法官如何断案.

再次,从诉讼证明责任及认识论角度而言,举证责任在“民”,证明责任在“官”,对同一事实控辩双方的认识会有差异,依法唯有法官才能下判,一旦判决生效,理解的要执行,不理解的也要执行.

基于以上缘由,律师参与刑事诉讼,欲否定或改变指控内容,唯有在诉讼过程中“下足功夫”,才有可能“功夫不负有心人”,获得理想的法院裁判结论.大案要案刑事辩护,“重”诉讼过程,“轻”诉讼结论除以上所述缘由,更有以下特别需要注意之处:

l、大案要案审查要求之严厉、规格之高,不是一般刑事案件可比拟.无论在事实认定、政策理解及法律适用方面,笔者不认为作为—名辩护律师会比司法机关有更高明之处.当然人无完人,大案要案即使经过高规格的审查程序,不排除仍会存在事实证据、法律适用问题.作为一名辩护律师要提出不同于已有结论的意见,争取不同于已有结论的辩护结论为法院所采纳,应当清楚自己是什么,能够干什么,怎么干什么.不切实际的“重”结论,向当事人许诺诉讼结论,效果不是欺己便是欺人.

2、刑事诉讼中辩护律师的胜诉、败诉问题,在笔者看来,根据法律规定,辩护律师的职责是据实依法提出有利于被告人的材料和意见,维护被告人的合法权益.是否采纳辩护律师的意见,取舍权在法官.

3、坚持刑事辩护优劣的正确评判标准,不以结论是非论英雄.衡量辩护律师胜诉败诉的标准应当是看他是否发现了所有应当发现的事实依据及法律适用问题;是否很好地组织运用这些问题表达出有利于被告的辩护意见;是否能审时度势地采用恰当的方式让法庭接受辩护律师的意见.律师辩护从某种意义上也可以认为是对检察机关公诉、法院判决发挥有限的监督制约作用.

讲法律、讲政治、讲社会效果

刑事辩护应当讲事实,讲法律.律师参与刑事诉讼,更是以法律为唯一法宝.离开法律,律师参与刑事诉讼将一事无成.

相当部分刑事诉讼庭审调查举证质证及辩论中,控辩双方激烈交锋,主要是事实之争,而不是法律之争.可是不少事实之争与法理见解有不可分割的联系,而且不少事实之争所涉及到的是完全不同的法律关系领域.法律并不是空洞、抽象之物,要注意通过讲法律来讲政治,讲社会效果,笔者以为这符合目前的国情.无论是社会文化传统观念,还是公众评价标准,目前我国上上下下对法律的崇尚,虽已过渡出启蒙阶段,可尚没有到达“法律至上”的境地.

通过讲法律来讲政治、讲社会效果,讲法律不仅是途径,还是动因.庭审诉讼,分析论证控辩事实不能脱离程序法所确定的诉讼规则,更不能脱离实体法所确定的判断讼争是非的规格、标准.因此,事实之争也是法律之争.没有法理识辩能力,既无法进行有力的事实之争,也无法对事实之争作出正确的判断.律师在刑事诉讼中如果不能坚定的树立起基于对党和国家坚持依法治国方略的信心,基于对检察机关、审判机关依法办案的信任,基于律师工作的特点所开展的“重”诉讼过程、“重”庭审举证质证有效的辩护,很难会取得或根本不可能会取得实际的、良好的辩护效果.

举证质证“嘴硬”,法庭辩论“嘴软”

因此,大案要案的刑事辩护,关键不在如何进行法庭辩论,而在于法庭调查如何质证举证.

1997刑事诉讼法所确定的庭审模式及审判方式改革,已将律师法庭辩护的重心从法庭辩论阶段前移至法庭调查阶段.在时间上,控辩双方在庭审调查阶段可以对证据进行质证辩论;在内容上,包括对证据的关联性、客观性及合法性,从实体到程序均可作为质证辩论的范围.庭审调查阶段的举证质证,重中之重.

刑事诉讼的证明要求是运用证据证明案件事实达到客现真实的程度,客观真实需要由确凿、充分的证据作支撑.案件证据辩清论明,辩护结论则是水到渠成、瓜熟蒂落之物,无需多费口舌,有时还不言自明.当然法庭辩论是控辩双方在举证质证的基础上进一步归纳、论证举证质证思路要点,亦是控辩双方举证质证的继续和展开.

从法理角度讲,对基于同一法律规范调整的同一事实,控辩审三方应当有基本一致的看法,不会发生很大的或原则性的分歧.辩护人并非一定要提出与控方不同的观点才能显出辩护人的价值,辩护人提不出不同观点的案件并非没有辩护人的作用.即使辩护人认为有不同观点,且据实依法有理有据,也要思忖如何提出,方式要得当,用词要谨慎.可适度加强表达力,却要把握分寸,不能因为控方某个证据存在瑕疵,便出言指责控方“草菅人命”等.除此,大案要案的辩护还要从实际出发,考虑辩护论点的可行性.

庭审调查阶段,举证质证不“手软”,追求举证、质证原理与技术在庭审中得到淋漓尽致的发挥;辩护论点定位应适度.如“事实不清,证据不足”,从刑事辩护原理讲,属于法定的辩护种类,虽不同于“无罪辩护”,可“事实不清、证据不足辩”进退余地大,且相当靠拢刑事诉讼法所确定的“相对无罪”或“疑罪从无”,虽“宁软勿硬”,其实则为“软中有硬”、“棉里藏针”.在是非已讲清理明情况下,遇到仍不明事理的“蛮缠”,并非要将对方驳得哑口无言方才解“馋”,点到为止更显律师儒雅学识,大度气质.

大胆敢辩与谨慎善辩

从某种意义上讲,刑事辩护律师上庭是否“有话”说,比如何“说”来得更实际.如无话可说,才是刑事辩护律师更“头痛”之事.当然“有话”说,是有道理的话,而不是胡言乱语.律师要在法庭上说“话”,并非一个敢字可以解决问题.不仅大案要案,就是一般的刑事案件,胡言乱语的“律师说话”,不仅无助于刑事辩护,更会有损于律师本身形象,法庭辩护不以“敢辩”为荣,而是以“善辩”为尊.

首先,善辩需以敢辩为前提,没有敢辩,也不会有善辩.为刑事被告辩护是律师的法定业务及职责,只要据实依法辩护,没有必要顾虑辩得对错.辩得有理被法院采纳,律师功不可没;即使辩错,律师亦不会因此承担任何法律责任.为确保律师“敢辩”,不少国家的法律明文规定律师享有庭审言论豁免权,我国虽然没有如此明文规定,却亦有法律明确据实依法提出有利于被告的材料和意见是律师的法定职责.

其次,没有善辩的敢辩近似于瞎辩,辩不如不辩,大案要案的辩护更是如此.善辩,就要揣摩举证质证的策略,讲究庭审发问技术,审时度势,要在发现问题,讲清问题,使控审方接受辩护观点上下功夫.善辩,就要反复掂量,权衡再三.律师在法庭上讲的话,应是经过深思熟虑,而不是正在想的.善辩的律师应能善于发现矛盾、解决矛盾,准确找出矛盾的主要方面和应对之策.善辩,不是胆怯,而是真正的会辩与敢辩.

再次,无论是敢辩还是善辩,要以当事人的合法权益为重,不以辩护人的一时痛快为快,辩护律师在法庭上一言一行,虽与律师本人没有直接因果关系,但最终结果将体现在被告人身上,由被告人承受.律师在法庭上是被告合法权益的专门维护者,通过律师的辩护,应得出有利被告人的法庭辩护效果.哗众取宠、虚张声势的“敢辩和善辩”,最终无助于维护当事人的合法权益,还有损于律师形象.

大案要案刑事辩护的忌讳

法庭辩护是律师发挥个人才智的机会,众目睽睽的大案要案更是律师难辩出名的时机,如何辩得有理、有力,辩得正确、得体,要注意以下几点:

1、对确有事实、法律证据作无罪辩护的辩护用语,要注意不损害检察机关形象,忌辩护用语具有不正当的煽动性与鼓动性.

2、对有罪证据间有矛盾、不一致的案件,要作证据不足辩,忌草率提出被告人无罪的辩护观点.

3、对控辩双方观点不一致的案件,或控方存在明显缺陷的指控证据及内容,坚持据实依法辩护,既要敢辩更要善辩,忌“得理不饶人”.

4、忌随意为被告人评功摆好,在适用法律问题上提出双重标准.

5、要尊重法庭,服从法官主持的庭审活动,忌忘乎所以,当庭任意评判法官主持的庭审活动及如何断案.

6、法庭辩护举止儒雅,言行文要明,忌手舞足蹈,语态失度.

婚姻家庭维护5个要点不可缺少

前不久加入一个涉外群。主要以徒步、摄影、散心为主。户外活动主要采取自由结合参入。他们来自各行各业,主要以中青年为主。

周天闲暇时,大家集中一块开车,到附近的原始森林山水游览。自带喝水必备的干粮。于是大家你追我赶的十分开心,活动已有5、6年了。

当然随时增加一些新人加入。现在群体越来越大,已经形成4、5个群体。当然每一个群体都有一个主要负责人,活动期间穿插进行。就像篮球前锋、中锋、守卫椐点配合。往往浩浩荡荡一条长龙、令人眼馋。

其中也有令人困惑的事,一对已到30几岁的男女,总是和队伍保持若即若离的态度。要不走在队伍前面,要么躲在队伍后面,两人窃窃私语的。让人感觉奇怪,即令人羡慕、也引人嫉妒。

然而,不知情况的我,好奇向身边老大姐询问,谁知老大姐欲言又止。“婚外恋者”随说了几句,怕染事非。

想起影片《魂断蓝桥》有句经典:这是一种中了罂粟花的毒,迷恋了魂断蓝桥的梦境,那种爱而不得,愁肠百断的一份千般思念,万般不舍的无奈,都只是一场虚幻的迷梦,爱到深处的遍体鳞伤,情到深处的情为何物,欲进还休的不能入门,犹如吞咽到嘴里不能下咽的那种难受劲,前进一步备受良心的谴责,后退一步奈何岁月流失,心灵早以在煎熬中一次次碾碎被摧毁的遍体鳞伤。

那份情为何物一极端的婚外恋,象毒瘤一样,让你伤痕累累,因为这种爱奢望没有未来,不要让爱的萌芽不在生长,让她悄悄的珍藏在记忆深处来成为记忆中的永恒。

婚恋感情、道德砝码:尽管现实情感世界荒芜。某些人,追求婚外恋趋向刺激,无视双方家庭,挑战婚姻道德底线、无视它的存在。路怎么走?而不是仅仅一点愧疚而以。那么,会有两种情况出现:

01.情感回归:当2人随着时间的漂移,由曾经的热情、寄托、向往、融入慢慢的淡化,也随着衣食住行消失殆尽。

凡是婚外恋情者,心灵备受煎熬在所难免。原先的生活留痕、孩子的留恋,随着时间日发严重。

02.归宿平淡:陷入婚外情的男女,一旦生活几年归属于平淡,新的矛盾一触即发。新的融入生活会带来一些矛盾。此时当事人并没有完全进入和投入,还只是停留在过去的那种婚恋观意识之中,矛盾的激化也是在所难免了。

03.平衡感情:男女感情一旦进入婚外情,如果进入家庭承受是道德与精神的枷锁。也承受着人言可畏的心理因素。

事情的一切发生并不是那么简单。凡是拥有婚外情男女的,都是对原来的家庭有所不满。对新的对象投入太多的热情与寄托。一旦面临现实,回归者的欲望有之。

现实中一些人,既不想回归,也不想继续,反正一个人或者带上孩子生活。也能把自己的小日子过得很好。

人类从古猿开始,讲求一婚一致婚配,可现实某些人,却不断演泽精彩芬呈,污染空气、排放晦气。

有一句话说得好:生活终究要偿还的。道德、精神、情感,你是否理解透晰?

01.既是你有一天成功的转正。难道你就幸福了吗?是不是你想要的生活,是不是你应该寻找的那位理想的男人?是不是他跟你所想要的一切达到了呢?我想你很难答上,因为从开始到现在,你就是一种懵懂的状态。背叛婚姻,原有的家庭是你的冲动之下的抉择,并不能代表你重新寻找一份婚姻,生活就能完全如你所想。

实际当婚姻出现问题的时候,完全是男女双方没有认知自身的问题。婚姻的不幸,往往是当事人没有认可自己3观行为,认知自我、认知价值、认知世界等,促成当事人在错误的路上前行。

徐志摩,抛弃张幼仪的时候。一个女人到陌生国家,而且怀孕再身的妻子,彼迫签取离婚协议、举目无亲,在这样艰难困苦之下,最终成为上海女子商业储蓄银行副总裁。取得了令人瞩目的成绩。

可见女人自尊、自爱、自立有多重要。与其把我们的感情投入未知数,这样的婚姻能够幸福吗?

02.没有任何自尊和自立,更别谈说自尊了。某些离婚者不从自身找原因,而把所有的情况怪罪对方。那么当初你选择它,看重的又是什么?难道你没预算未来的成本是多少?现在的付出,仅仅是消费自己的行为。

我想你还是算清楚了,就不会这么盲目了。也就不会飞蛾扑火般的拥向婚外情,焚烧自己。

过于追求自我感受,盲目的选择婚姻,疏忽应有的责任义务,身边环境的影响是导致婚外情发生的重要原因。

03.即使你现在过得满脸的幸福,又能算什么。那种不落实处的感情很难拥有长长久久……

婚姻感情出现危机,并不是婚姻的不幸,而是当事人真正的没有理解自己所应承担的责任。

当然,我们缺少情感方面的教育,一切都是从慢慢摸索中寻找,走过才能回头,知道哪儿对、哪儿是错。当一切迥然欢悟时,你是否后悔当初的决定。

婚姻的拥有是让自己幸福,若产生了疲惫、心累、抵触情绪,那么重新拥有的家庭又能走多远?

因为原有的家庭和新的家庭,都会拥有新的问题与原有的家庭问题互碰撞。那么你是否不断的陷入埋怨声中生活呢?当初出现的问题未有效解决。于是反反复复、年年岁岁、日日月月,不断的错定下去,一生庸碌无为。

01~性恪互补

婚外情无论男女,大多因为自身的性恪情绪,是他或她喜欢的,吸引到它了。他或她一直想要而没得到的东西。 他们找的情人大都和自己的另一伴性恪迥然不同,也就诱发一种男性内心荷尔蒙情绪的渲泄。

婚外情一般男性或女性,都具备优秀的工作能力及经济收入。

往往家中另一伴相对较弱些,难以满足另外一伴的味觉、偿味吃鲜,遗留下婚姻家庭的遗憾。

劣势:

02~夫妻生活不和谐

这也是导致婚外恋现象产生的主要原因之一。如果婚姻没有和谐的夫妻生活,是不可能得以维系的。即使双方感情再好,又有多少人能够一辈子过“马拉松”式的爱情生活。那么发生婚外恋无可避免了。

03~兴趣志向不和

有的夫妻的感情本来很好,但时间长了,却发现彼此没有共同的志趣、情趣、爱好、志向上的差异,促使两人越来越没有共同语言步调不一致。如果这时遇“知音”,很容易陷入婚外恋中去。

04~生活压力

有很多的异地分居夫妇。长期导致夫妻感情冷淡,同时也是弥补生理上的缺失,在异地遇到一个关心自己的人,自然而然的把感情的天平倾向一方。

05~事业

有些女人为了自己的事业能得到提升,为了金钱方面的欲望得到满足。也为了更高级的一种生活方式。去满足和讨好一些舍得为它们花钱、有能力的男士。来平衡心中那点弱势与虚荣。

06~离婚成本降低

看似结婚成本不断的增加,但不可否认的是离婚成本正不断的降低。

过去离婚的人,很容易遭人唾弃,对婚姻都很谨慎,不敢随意结束婚姻倾力改善婚姻家庭状况。

人们的世界观也在不断的发生变化,过去所拥有的传统观念。在快速社会发展变革中,逐步由家庭婚姻走向社会团体。认知氛围与过去完全不同。

同样是个人选择,婚姻价值观产生了所向。单身几率逐渐增加,拥有自我生活,追求品质趋向扩大。

加之现在人们对婚姻的认知,对于离婚者而言看得很轻,人们普遍能够接受离婚者的存在。

07.婚姻关系:

婚内婚外都是有原则的。当某些人突破这个原则,那么双方心理承受力是相当极大的。

抛异方心理精神压力也不轻,至于双方,都得不到任何精神好处。

那么我们就要认真的思考自己的行为与处事做法。不要因为一时的冲动而损坏了自身本来拥有的幸福。其实陆地与海洋之间,你只能拥有一个。不要想象进入了海洋的畅快,却忽视了绿草茵茵。

其实寻觅来、寻觅去,幸福的婚姻就在我们可里。

总之:”执子之手,白手携老,”夫妻之间需要相互信任、相互恩爱、相互尊重。彼此多一点沟通,多一点了解,多一点观察,保持新鲜感,珍惜身边人。

婚外情只是社会一小部分不良的缩影,因为大家关注这方面的情感话题,所以这方面类似的消息传播较多,才产生婚外情频繁发生的错觉。

但不可否认的是目前婚外情发生率确实比过去高出了许多。这种情况的产生,是由多方面原因共同导致的。

思想开放,自我意识占主导。受西方开放自由的观念冲击,不想被束缚,追求恋爱婚姻自由,成为了部分年轻人的主流思想。

问题出现在追求自由的过程中忽略了清醒和认识。放肆了了感情的驾驭能力,在自由、盲目、冲动、刺激、偏激、自由,个性、自律等方面做不到自检的能力。

爱情 婚姻家庭原因的根夲,在其解决实质问题,经营方式上,要有耐心,取得突破。必然才能让婚姻长久走下去的可能。

婚姻家庭需维护在,敬重、尊言、法律、情感的互通共溶上。无需要谎言、欺骗、践踏,得到人们的期许和赞美。只有维护正常的心灵契约,才能焕发出人性之上的情神光辉。

但真正的幸福的婚姻是伴随责任,没有责任相伴的爱情也不会长久。生活不要过于放纵,放纵自己情感很难拥有真正的婚姻家庭。”婚姻家庭”需要建立”一个自我、一个认知世界,”才能完善自我婚姻体系。

从以往案例判定刑事案件成功辩护的5条金律

题记:基于对无罪的渴望,取保也成为当事人及家属无奈之下的一种选择,这也是特定环境下,可以接受的一种现实路径选择。但这一路径的达成,是可谈讨、可研究、可归纳总结而实现的,绝非玄妙的虚无,也不是各路知识拼凑的起来的“纸上谈兵”。

8月12日,在北京转东北办案的途中,回想起最近刚收到的判决:2.7亿非吸案的梁总被判一年十个月。对此家属杨女士表示可接受。而我思考的,是对这样原本无罪的案件,怎样尽力终止在尽可能早的时间内,或者提前取保?我相信,对有无罪基因的案件,需要的是终极辩护方法的探寻。而思考的参照样本,是自己4年来32起无罪和成功取保的案例。

刑事辩护在我看来,可通俗地归纳为发现问题、分析问题、解决问题三个过程。在这个过程中,实现成功辩护,落实七个环节非常重要。

一、发现问题

这个阶段,就是接案后通过会见、阅卷,发现案件中存在的问题。在这个阶段,专业律师介入宜早不宜迟,而专业律师亲力亲为,才是发现案件问题的关键。

对此,我不认同什么技术决定论。电子信息技术可以帮助人,但人,始终是核心的因素。这是因为,会见、阅卷,是发现案件问题的开始,而问题的发现,除了当事人告诉你的“口述事实”,更重要的是法律上的事实,特别要重视在案卷宗材料。打官司就是打证据,正是在案的证据材料,而不是别的什么你讲的,或者他讲的,可以左右案件的走向。但对于案件证据,存在哪些问题?这种问题或者那种问题是怎样生成的?这些问题为什么会促成侦查人员有罪的认定?只有通过思考,才能产生对证据的认定予以支持,或驳斥的应对方案。

比如,目前正办理的诺远资产涉嫌非吸案,通过阅卷,笔者发现了几个问题:一是侦查阶段对当事人李某某的“非法所得”,作了远远高出事实的错误估算。究其原因,是证据材料中以当事人最近一年的收入,推算其三年来的总收入。而事实是,李某某三年前入职时,收入只有案发前的约一半,试用期则更少,只有三分之一。二是同案人吴某某,对我当事人李某某的上级,作了夸大的陈述,导致侦查机关认为,李某某是直接向涉案公司总裁负责,但此处的原因无法通过阅卷本身解释。后来通过会见,才了解到,原来吴某某与当事人,曾因费用报销问题,存在过节,导致吴有意在多处作出与事实不符的供述。三是在案笔录显示,侦查机关在讯问中,用了大量篇幅,向当事人李某某了解公司的基本情况。分析其背后逻辑,原来侦查机关的入罪逻辑是:李某某既然知道公司的内部情况,则必然为涉嫌犯罪的高管。知悉公司内部情况,与法律规定的在单位犯罪中起到决策、指挥、操纵、协调的作用,存在根本区别。出现这样的错误,显然是对法条理解和认识不到位造成的。这三个问题的发现,首先是需要花费大量时间去阅卷,其次需要思考和比对。否则,仅仅是字句的罗列,或字句的摘取,而没有经过有经验头脑的过滤,则是不能发现的。

对发现问题阶段,笔者归纳的辩护金律为:一、对在案卷宗材料之间,以及与会见时当事人陈述的比对,二、参照法律规定,对在案证据所起作用的提炼。

二、分析问题

该阶段要分析的是:哪里出了问题?出了什么问题?为什么会出问题?在分析问题阶段,重点是对解决问题方法的取舍。就像医生对症下药一样,考虑对什么样的问题,选用什么样的方法去解决。

比如笔者办理的某外籍人士C某涉嫌对敲式地下钱庄非法经营案。案件中的“对敲式”外汇经营模式,需要三方主体,即境外的外币收购方、境内的人民币支付方、境内的资金过桥方。其具体动作是:境外的外币收购方,通过向持有外币现金的持有者收购外币,再通过国内资金持有方,支付人民币,经国内资金过桥方账户,给付到境外外币出售方所指定的国内账户。至此,“对敲式”外汇交易完成。而案件中的C某,仅系钱庄经营者的一个客户,却因为曾介绍过境外经营者阿龙给其亲戚甄某认识,在不了解地下钱庄经营及利益分配,也没有获得任何收益的情况下,被错误拘捕。该案明显的是案件定性,出现问题,即,将交易方认定为经营者。对此,假设沿用一些“老师”所传授的“数额辩”,花费大量时间去分析涉额数额,因为本案金额达2.8亿多元,由此入手花费大量时间精力不说,更重要的是无异于缘木求鱼,而且耽误宝贵的时间,会贻误战机。

当然,也有案件需要综合多种方法进行辩护。比如今年办结的江苏某非吸案,通过法理辩,在审判阶段开始时,打掉了450万诈骗罪的不实指控。后来在质证、证据核实阶段,再综合运用数额辩、情理辩,使法官认识到定性及数额计算中存在的问题,取得了1.6亿元非吸金额5688万金额无法偿还情况下,三年的轻判。

分析问题阶段的难点在于,如果需要法理辩,而辩护律师法学功底欠缺,效果会大打折扣,甚至错失辩点。对此,成功的方法,是在准确分析的基础上,准备多一套方案,即采用“+1原理”。

比如前述江苏非吸案中,审判阶段对450万的诈骗罪指控,如果从犯罪构成要件分析,因为被害人并非基于错误认识而交付财物,所以仅从诈骗罪的要件出发,也可得出无罪的结论。但要准备多一套讲道理方案,也可以从案件一旦作出非吸和诈骗两罪的判决,这样,就会导致现实中,不可能再出现非吸罪,而都将成为非吸+诈骗罪。原因是,所有非吸罪之所以案发,都是因为集资款无法偿还。在这两套方案中,相对于前者的法理阐释,后面的概括式说理,相当于刑事说理中的“B计划”,通俗易懂,更易于为倾听者消化,更容易达到说服的效果。本案中的法官,正是采信了概括说理,通过退回重新起诉,最终公诉人取消了对诈骗罪的指控。

相对来讲,分析问题所耗费时间是少于发现问题的过程,但对法学功底要求较高。对非法取证的问题如何界定?电子证据质证的核心难题在哪里?司法会计鉴定与审计报告有什么区别与联系?如果之前缺乏相关知识基础,就会很抓狂,甚至错失有效解决有效辩护的机会。对此,本文限于篇幅,不能一一详述所,还是需要平时的积累。

对分析问题阶段,笔者总结的金律包括:三、扎实的法学功底,和对法律法规司法解释的准确搜索;四、对同类案例的精准检索能力。

三、解决问题

总体讲,辩护的重点在法庭,但其实,侦查阶段的37天黄金救援期,与检察官有效沟通,同样可以改变案件走向。在审查起诉阶段,通过羁押必要性审查申请、非法证据排除申请、调取证据申请、特定法律问题的专项法律意见等,都可能影响案件的走向,使当事人走出牢笼。笔者今年初办理的陈某某涉嫌私募基金非吸案,正是在审查起诉阶段被取保释放。

解决问题阶段,法律文书的运用,是解决问题的主要方法,当然要辅之以恰当的口头表达,以及基于丰富司法经验的动态应对。具体应该怎样搭配,既有相对固定的套路,又可以千变万化,而纵使千变万化,又万变不离其宗。

以今年办结的吉林四平某金融犯罪的上游犯罪案件辩护为例,在法庭审判阶段,总体讲,是抓住了发问、质证、辩护、回应等环节,揭示问题、阐明观点、挎问人心,但其实庭前会议的非法证据排除、证人出庭申请、侦查人员出庭申请,均是可能引起法庭注意的。这也是为什么说,有经验的刑事律师,其实是“行走的刑辩艺术师”,而综合辩护效果,是停留在书面上的“纸上谈兵”的知识拼图,所无法比拟的。

解决问题阶段,是刑事辩护的结果产出时期,需要做的工作,是以法说理、以情说法,法理情交融,视情展开动态的全面辩护。刑事辩护之所以魅力无穷,正是因为在这个阶段,其解决问题的过程,是因案而异的,是需要通过现场思辨,引发庭审现场共鸣,或者引起控辩双方共鸣,进而达成无罪的“奇效”。

在解决问题阶段,笔者归纳的辩护金律是:五、专业透彻的书面表达,与浸透同理心、渗透了对案件深入研究、充分说法析理的口头表达相结合,以富有感染力、看似漫不经心实则一举一动皆有深意的微表情、微动作贯穿,通过现场思辨,动态、全息决策,书面与口头双剑合璧,打造一气呵成、直击人心的无罪辩护。

基于对无罪辩护规律的探寻,笔者经历了长期的思索和艰苦的实践。所幸近年所办案件出现不少成功的结果,包括32起无罪和成功取保的案例。为总结经验,提示后来者,也为寻找刑事律师者作提示,特推出《从成功辩例探寻无罪辩护经验谈三十讲》。本篇为第二十讲,此前十九讲包括:《这些年,我所做的无罪辩护》《东北“网”事:扫黑热潮中的不实指控成功不诉》《刑事案件无罪有哪三种可能?重大刑事案件成功辩护有什么方法?》《家长里短式的辩护不可取》《无罪辩护现场思辨的七个要决》《刑事辩护现场思辨的重点》《刑事辩护的艺术:从<绿皮书>看刑事律师的书面辩护》《诛心辩:不可不知的高端刑辩技能》《直击人心的辩护,如何为公诉人所需要?》《怎样打造非法集资案的无罪全辩护》《非法吸收公众存款罪案件,律师该怎样针对司法性文件法理辩?》《非法集资案件,该如何恰当地情理辩?》《什么是重大复杂金融犯罪刑事案件辩护的细节?怎样赢在细节?》《什么是刑事案件的案前辩护?有什么作用?》《非法集资犯罪中,数额辩与无罪辩、证据辩是什么关系?》《非法集资案,数额辩对庭审准备有什么特别要求?》《非法集资犯罪案件,怎样把犯罪数额降下来?》《非法集资案,“从旧兼从轻”刑法原则适用于司法解释类文件吗?》《侦查阶段刑事辩护与刑事控告进阶九法》。敬请关注!欢迎交流、咨询。具体32起成功辩护案例,可加工作微信沟通。微信:jacksoul1503。

什么是真正的婚姻建立基础

前不久加入一个涉外群。主要以徒步、摄影、散心为主。户外活动主要采取自由结合参入。他们来自各行各业,主要以中青年为主。

周天闲暇时,大家集中一块开车,到附近的原始森林山水游览。自带喝水必备的干粮。于是大家你追我赶的十分开心,活动已有5、6年了。

当然随时增加一些新人加入。现在群体越来越大,已经形成4、5个群体。当然每一个群体都有一个主要负责人,活动期间穿插进行。就像篮球前锋、中锋、守卫椐点配合。往往浩浩荡荡一条长龙、令人眼馋。

其中也有令人困惑的事,一对已到30几岁的男女,总是和队伍保持若即若离的态度。要不走在队伍前面,要么躲在队伍后面,两人窃窃私语的。让人感觉奇怪,即令人羡慕、也引人嫉妒。

然而,不知情况的我,好奇向身边老大姐询问,谁知老大姐欲言又止。“婚外恋者”随说了几句,怕染事非。

想起影片《魂断蓝桥》有句经典:这是一种中了罂粟花的毒,迷恋了魂断蓝桥的梦境,那种爱而不得,愁肠百断的一份千般思念,万般不舍的无奈,都只是一场虚幻的迷梦,爱到深处的遍体鳞伤,情到深处的情为何物,欲进还休的不能入门,犹如吞咽到嘴里不能下咽的那种难受劲,前进一步备受良心的谴责,后退一步奈何岁月流失,心灵早以在煎熬中一次次碾碎被摧毁的遍体鳞伤。

那份情为何物一极端的婚外恋,象毒瘤一样,让你伤痕累累,因为这种爱奢望没有未来,不要让爱的萌芽不在生长,让她悄悄的珍藏在记忆深处来成为记忆中的永恒。

婚恋感情、道德砝码:尽管现实情感世界荒芜。某些人,追求婚外恋趋向刺激,无视双方家庭,挑战婚姻道德底线、无视它的存在。路怎么走?而不是仅仅一点愧疚而以。那么,会有两种情况出现:

01.情感回归:当2人随着时间的漂移,由曾经的热情、寄托、向往、融入慢慢的淡化,也随着衣食住行消失殆尽。

凡是婚外恋情者,心灵备受煎熬在所难免。原先的生活留痕、孩子的留恋,随着时间日发严重。

02.归宿平淡:陷入婚外情的男女,一旦生活几年归属于平淡,新的矛盾一触即发。新的融入生活会带来一些矛盾。此时当事人并没有完全进入和投入,还只是停留在过去的那种婚恋观意识之中,矛盾的激化也是在所难免了。

03.平衡感情:男女感情一旦进入婚外情,如果进入家庭承受是道德与精神的枷锁。也承受着人言可畏的心理因素。

事情的一切发生并不是那么简单。凡是拥有婚外情男女的,都是对原来的家庭有所不满。对新的对象投入太多的热情与寄托。一旦面临现实,回归者的欲望有之。

现实中一些人,既不想回归,也不想继续,反正一个人或者带上孩子生活。也能把自己的小日子过得很好。

人类从古猿开始,讲求一婚一致婚配,可现实某些人,却不断演泽精彩芬呈,污染空气、排放晦气。

有一句话说得好:生活终究要偿还的。道德、精神、情感,你是否理解透晰?

01.既是你有一天成功的转正。难道你就幸福了吗?是不是你想要的生活,是不是你应该寻找的那位理想的男人?是不是他跟你所想要的一切达到了呢?我想你很难答上,因为从开始到现在,你就是一种懵懂的状态。背叛婚姻,原有的家庭是你的冲动之下的抉择,并不能代表你重新寻找一份婚姻,生活就能完全如你所想。

实际当婚姻出现问题的时候,完全是男女双方没有认知自身的问题。婚姻的不幸,往往是当事人没有认可自己3观行为,认知自我、认知价值、认知世界等,促成当事人在错误的路上前行。

徐志摩,抛弃张幼仪的时候。一个女人到陌生国家,而且怀孕再身的妻子,彼迫签取离婚协议、举目无亲,在这样艰难困苦之下,最终成为上海女子商业储蓄银行副总裁。取得了令人瞩目的成绩。

可见女人自尊、自爱、自立有多重要。与其把我们的感情投入未知数,这样的婚姻能够幸福吗?

02.没有任何自尊和自立,更别谈说自尊了。某些离婚者不从自身找原因,而把所有的情况怪罪对方。那么当初你选择它,看重的又是什么?难道你没预算未来的成本是多少?现在的付出,仅仅是消费自己的行为。

我想你还是算清楚了,就不会这么盲目了。也就不会飞蛾扑火般的拥向婚外情,焚烧自己。

过于追求自我感受,盲目的选择婚姻,疏忽应有的责任义务,身边环境的影响是导致婚外情发生的重要原因。

03.即使你现在过得满脸的幸福,又能算什么。那种不落实处的感情很难拥有长长久久……

婚姻感情出现危机,并不是婚姻的不幸,而是当事人真正的没有理解自己所应承担的责任。

当然,我们缺少情感方面的教育,一切都是从慢慢摸索中寻找,走过才能回头,知道哪儿对、哪儿是错。当一切迥然欢悟时,你是否后悔当初的决定。

婚姻的拥有是让自己幸福,若产生了疲惫、心累、抵触情绪,那么重新拥有的家庭又能走多远?

因为原有的家庭和新的家庭,都会拥有新的问题与原有的家庭问题互碰撞。那么你是否不断的陷入埋怨声中生活呢?当初出现的问题未有效解决。于是反反复复、年年岁岁、日日月月,不断的错定下去,一生庸碌无为。

01~性恪互补

婚外情无论男女,大多因为自身的性恪情绪,是他或她喜欢的,吸引到它了。他或她一直想要而没得到的东西。 他们找的情人大都和自己的另一伴性恪迥然不同,也就诱发一种男性内心荷尔蒙情绪的渲泄。

婚外情一般男性或女性,都具备优秀的工作能力及经济收入。

往往家中另一伴相对较弱些,难以满足另外一伴的味觉、偿味吃鲜,遗留下婚姻家庭的遗憾。

劣势:

02~夫妻生活不和谐

这也是导致婚外恋现象产生的主要原因之一。如果婚姻没有和谐的夫妻生活,是不可能得以维系的。即使双方感情再好,又有多少人能够一辈子过“马拉松”式的爱情生活。那么发生婚外恋无可避免了。

03~兴趣志向不和

有的夫妻的感情本来很好,但时间长了,却发现彼此没有共同的志趣、情趣、爱好、志向上的差异,促使两人越来越没有共同语言步调不一致。如果这时遇“知音”,很容易陷入婚外恋中去。

04~生活压力

有很多的异地分居夫妇。长期导致夫妻感情冷淡,同时也是弥补生理上的缺失,在异地遇到一个关心自己的人,自然而然的把感情的天平倾向一方。

05~事业

有些女人为了自己的事业能得到提升,为了金钱方面的欲望得到满足。也为了更高级的一种生活方式。去满足和讨好一些舍得为它们花钱、有能力的男士。来平衡心中那点弱势与虚荣。

06~离婚成本降低

看似结婚成本不断的增加,但不可否认的是离婚成本正不断的降低。

过去离婚的人,很容易遭人唾弃,对婚姻都很谨慎,不敢随意结束婚姻倾力改善婚姻家庭状况。

人们的世界观也在不断的发生变化,过去所拥有的传统观念。在快速社会发展变革中,逐步由家庭婚姻走向社会团体。认知氛围与过去完全不同。

同样是个人选择,婚姻价值观产生了所向。单身几率逐渐增加,拥有自我生活,追求品质趋向扩大。

加之现在人们对婚姻的认知,对于离婚者而言看得很轻,人们普遍能够接受离婚者的存在。

07.婚姻关系:

婚内婚外都是有原则的。当某些人突破这个原则,那么双方心理承受力是相当极大的。

抛异方心理精神压力也不轻,至于双方,都得不到任何精神好处。

那么我们就要认真的思考自己的行为与处事做法。不要因为一时的冲动而损坏了自身本来拥有的幸福。其实陆地与海洋之间,你只能拥有一个。不要想象进入了海洋的畅快,却忽视了绿草茵茵。

其实寻觅来、寻觅去,幸福的婚姻就在我们可里。

总之:”执子之手,白手携老,”夫妻之间需要相互信任、相互恩爱、相互尊重。彼此多一点沟通,多一点了解,多一点观察,保持新鲜感,珍惜身边人。

婚外情只是社会一小部分不良的缩影,因为大家关注这方面的情感话题,所以这方面类似的消息传播较多,才产生婚外情频繁发生的错觉。

但不可否认的是目前婚外情发生率确实比过去高出了许多。这种情况的产生,是由多方面原因共同导致的。

思想开放,自我意识占主导。受西方开放自由的观念冲击,不想被束缚,追求恋爱婚姻自由,成为了部分年轻人的主流思想。

问题出现在追求自由的过程中忽略了清醒和认识。放肆了了感情的驾驭能力,在自由、盲目、冲动、刺激、偏激、自由,个性、自律等方面做不到自检的能力。

爱情 婚姻家庭原因的根夲,在其解决实质问题,经营方式上,要有耐心,取得突破。必然才能让婚姻长久走下去的可能。

婚姻家庭需维护在,敬重、尊言、法律、情感的互通共溶上。无需要谎言、欺骗、践踏,得到人们的期许和赞美。只有维护正常的心灵契约,才能焕发出人性之上的情神光辉。

但真正的幸福的婚姻是伴随责任,没有责任相伴的爱情也不会长久。生活不要过于放纵,放纵自己情感很难拥有真正的婚姻家庭。”婚姻家庭”需要建立”一个自我、一个认知世界,”才能完善自我婚姻体系。

期待从每一份检察法律文书中读出公平正义

日前,张家界市人民检察院开展了为期一周的优秀文书集中评选活动。与以往有所不同,这次的评选团是由7名人民监督员、特约检察员、检风检纪监督员和民主监督员组成。

历时一周,7名特邀嘉宾从58份文书里评选出10份优秀文书。这58份文书,涵盖了两级院“四大检察”“十大业务”全范围。

比评选出优秀文书更重要的事

“比评选出优秀文书更重要的,是请大家发现并‘不留情面’地指出我们的文书中存在的问题。”评选会上,张家界市人民检察院党组书记、检察长罗树中诚恳地说。

“我们的文书存在哪些问题?有哪些方面需要改进?请大家从个人的角度,从律师、基层领导、企业家、报社编辑的角度发表意见、说出看法。请大家畅所欲言、直言不讳。”院党组成员、副检察长周先勇一再表示。

张家界市人民检察院积极发挥案件管理部门业务管理枢纽功能,建立完善案件质量监督体系,在加强内部监督的同时,也注重强化外部监督。通过“三员”这块检察系统以外的“镜子”,进一步折射法律文书中存在的问题。以检察法律文书这个“小切口”,进一步规范和约束司法办案活动,实现办案质效提升“大作为”。

收获宝贵的意见和建议

“这份文书用语规范、层次分明、适用法律准确,论证充分、说理透彻,办案效果非常好!”

“这份检察建议的针对性和可操作性都很强,针对不同的职能部门应该怎么做,都提出中肯专业的建议。”

有肯定、表扬。

“这份文书的法律术语表述不规范,律师的辩护费应该表述为代理费或服务费。”

“第169页的文书有少数错别字,我都一一标注出来了。而且这份文书语言不够精炼,内在逻辑性还有提升的空间。”

有批评、建议。

“有的文书标点符号使用不规范,喜欢‘一逗到底’,没有层次感,语义表达不准。”

“这份文书的表述存在逻辑问题,被告人是当场抓获的,检察院为何定性为自动投案?缺乏内在逻辑联系。”

本院评委周先勇和郑锐更是“自曝家丑”,指出文书中存在的若干问题。

“虽然我是一名律师,也算是业内人士。但为了从58份文书中评选出十佳,我还恶补了很多专业知识。作为“三员”参与到优秀文书评选活动中来,我就有责任严格按照标准进行评选,真正发现问题、中肯指出问题,促进检察机关文书质量进一步提升。”人民监督员唐律师给大家展示了被他标注得密密麻麻的文书汇编册,他笑着说,“我觉得压力很大。”

集中评选期间,“三员”从不同的视角对参评文书的结构格式、语言表达、论述分析、适用法律、社会效果等几个方面进行了详细的点评,提出了宝贵的意见和建议。

期待从每一份检察法律文书中读出公平正义

为充分发挥优秀法律文书的典型示范作用,下一步,市检察院将对优秀法律文书汇总编辑印发,供全市两级院学习借鉴。同时对评选活动进行总结分析,积极引导全市检察人员进一步提高法律文书质量意识,下大力气持续提升法律文书质量,以“求极致”的精神,让人民群众从每一份检察法律文书中都能读出公平与正义。

为进一步规范检察法律文书制作,促进检察官基本素养提升,提高办案质量,发挥优秀法律文书的示范引领作用,今年9月,张家界市检察院部署开展了优秀文书评选活动。经过初步筛选,最终全市共58份符合要求的法律文书参与最终评审。

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